在中国有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利,享有与中国公民和企业组织同等的权利。
在中国没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利,可以分为三种情况分别处理:
1、依照其所属国同中国签订的协议办理。这里讲的协议,主要是指我国同其他国家签订的双边协议。如果该协议规定,互相允许对方的自然人和企业、组织在本国申请专利,那么应按照此规定办理。
2、依照其所属国同中国共同参加的国际条约办理。我国已参加了《保护工业产权巴黎公约》和《成立世界知识产权组织公约》。这两个条约都规定了各成员国应允许互相申请和获得专利,并实行国民待遇原则。因此,对上述两个公约的缔约国的公民、法人或者其他组织在我国申请专利,我国应给予其国民待遇。
3、依照互惠原则办理。互惠原则又称对等原则,也就是说如果一国允许我国的公民或者企业、组织在该国申请和获得专利,那么,我国也允许该国公民或者企业、组织在我国申请和获得专利。

机械企业在开发新产品时,有选择地借鉴国外的专利技术可以起到事半功倍的效果,但如果应用不当就会涉及到专利的侵权问题。随着中国加入WTO,与WTO有关的知识产权协议在国内也正在贯彻执行,这就需要政府职能部门切实有效地保护专利权人的利益。在我国,修改后的新中国专利法于2000年公布,并于2001年7月1日正式施行。该专利法满足了《与贸易有关的知识产权协议》即TRIPS(Agreement
on trade-related aspects of intellectual property
right)的基本要求,即在发达国家和发展中国家采用同一个保护知识产权的标准。中国是协议成员国,必须遵守TRIPS的有关规则。本文就TRIPS的有关原则,结合国内工程机械的实例,以2000年版《中华人民共和国专利法》(以下简称《专利法》和2001年版《中华人民共和国专利法实施细则》(以下简称《专利法实施细则》)的有关规定为准则,说明国内企业和个人在使用国外专利技术时需要注意的几个基本原则。1
专利权的地域性独立原则
TRIPS明确规定协议国必须遵守《保护知识产权巴黎公约》。尽管中国2001年底才正式加入WTO,但早在1985年,中国就和其它一百多个国家和地区成为《保护知识产权巴黎公约》的签约国。协议要求成员国应当遵守以下原则:“任何人在成员国提出的发明专利都由成员国自己的专利管理部门授权,其权利在所授权的成员国领域内有效,而对于其他国家是没有法律约束力的”。对于外国人向中国申请专利并要求优先权的,《专利法》第十八条规定:“在中国没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利的,依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约,或者依照互惠原则,根据本法办理。”国外专利申请人在中国申请专利要提供的文件,《专利法实施细则》第三十四条第三款明确规定:“申请人的所属国,承认中国单位和个人可以按照该国国民的同等条件,在该国享有专利权、优先权和其它与专利有关的权利的证明文件。”例如:冲击压路机已见到的在国外的最早专利是1959年10月美国专利局批准授权的US2909106号发明专利。初期的发明构思经过几十年的试验研究,已成为成熟的实用技术方案,该方案由英国的土壤压实技术有限公司(Compaction
Technology Soil
Limited)在1994年和1996年分别向世界知识产权组织国际局提出了2项发明专利国际申请:WO94/26985和WO96/14474。该两项国际申请的指定申请国达几十个,该两项申请的指定国中都有中国。但这两项冲击压路机的国际申请案在合法的优先权期1年之内,并没有向中国专利局提交中文版本申请并交纳国际申请费用。对此我国《专利法》第二十九条规定:“申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内,……又在中国就相同主题提出专利申请的,依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约,或者依照相互承认优先权的原则,可以享有优先权”。因此,这两项冲击压路机的英国发明专利技术在中国就失去了专利申请的机会,当然更不会取得中国地域内的专利保护了。全世界每年的专利申请量在近一百万件,外国企业或个人大约只有一万件左右在中国申请专利。按照专利权地域性独立原则,只有在中国申请的这一万件左右专利有可能获得中国的专利保护,而其余的几十万件专利在中国是无偿使用的公开技术。举例说明:若某国外公司购买英国的一项冲击压路机的专利权,如果该产品并没有被授予中国的专利权,则其在中国使用具有英国专利权的设备,在中国是不受专利法保护的。再例如,南非的冲击压路机专利ZA9403376号,由于没有在中国申请过专利,因此该专利权在中国不受保护。2
同等国民待遇原则
TRIPS第三条国民待遇中规定:各成员在知识产权保护上,对其他成员国民提供的待遇,不得低于本国国民。我国专利法在第十八条也有相应规定:无论任何人在国外专利技术方案的基础上,进行创新,只要达到《专利法》第二十三条的有关规定,也可以向中国专利局申请专利。例如:到2001年底,国内外申请人向中国专利局申请的有关冲击压路机设计和施工工艺方法的申请案二十多件,其中已有数件被授予专利权,同时也包括国外的申请人。值得注意的是,国内的企业和个人就冲击压路机设计和施工工艺方法所取得的专利权,未经许可,就被外国公司在华实施时,也可以按照《专利法》第六十一条的有关规定:“专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其专利权的行为,如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。”因此,专利权人也可以明正言顺地向在华采用该项专利权所保护的技术进行施工的国外公司提出侵权预警告,并行使限制其专利产品进口,起动要求侵权赔偿程序,这也是一种国民同等待遇原则。3
对专利权的合理限制原则
TRIPS规定这个原则主要是考虑到各国由于社会、经济、技术等方面发展不同,专利授权国的主管专利机构对专利权人不愿意在本国实施其专利的情况下进行干预。《专利法》在第六章“专利实施的强制许可”(全文见专利法第四十八条~五十五条);《专利法实施细则》在第五章“专利实施的强制许可”(全文见专利法实施细则第七十二条~七十三条)对此干预进行了法律规定。例如英国土地压实技术有限公司于1996年申请了冲击压路机“对土体压实度进行监测的方法和设备”的国际申请,该申请于1997年10月进入中国国家审查阶段,经中国专利局实质性审查后,于2002年7月10日授予发明专利,
专利号为ZL96193476.X。如若专利权人在国内不生产制造产品,只是通过进口该专利产品单纯垄断经营,专利法绝不允许这种垄断现象存在。根据专利法所授予的权利,对此产品感兴趣的厂家在一定时间内就可以根据《专利法》的有关规定,向专利管理部门申请强制许可,争取获得生产权利,以打破专利权人的垄断。当然,取得强制许可的单位和个人不享有独占的实施权,并且也应当付给专利权人合理的使用费用。对使用费用双方不能达成协议的,由国务院专利行政部门裁决。4
结束语
【www.56.net】中华单位可能个人在国内申请专利和办理任何专利职业的,1、依据其所属国同中华夏族民共和国签定的磋商办理。借鉴国外专利技术开发新产品,除“专为科学研究和实验而使用有关专利的。”(见《专利法》第六十三条四款)不视为侵犯专利权之外,一般不得与国外在中国申请的专利技术方案相近似或相同,以免引起法律纠纷。但使用国外过期专利技术(TRIPS规定发明专利自申请日开始保护不少于20年,《专利法》第四十二条规定:“发明专利权的期限为20年……自申请日起计算”。),使用国外没有在国内申请的专利技术,尽管都不必花任何技术费用,也不用担心侵权诉讼,但也将会带来如下问题:都使用免费专利技术,造成各企业在同一技术水平上竞争,降低了开发新产品的压力和动力。不能将使用免费专利技术的此类产品出口到已取得专利权并仍在专利保护期内的国家和地区。国外企业向中国专利局提交的申请案被批准后,相对于国内企业来说将是一道道技术屏障,使国内新产品开发产生更大的难度。因此,加入WTO以后,我国的企业必须注重科研,在国外同类产品的基础上,更进一步开发研究拥有自主知识产权的产品,才能使企业在竞争中立于不败之地。(end)

最新修改的《中华人民共和国专利法》中华人民共和国主席令
《全国人民代表大会常务委员会关于修改的决定》已由中华人民共和国第九届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议于2000年8月25日通过,现予公布,自2001年7月1日起施行。
中华人民共和国主席 江泽民 2000年8月25日 中华人民共和国专利法
(1984年3月12日第六届全国人民代表大会常务委员会第四次会议通过。根据1992年9月4日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十七次会议《关于修改〈中华人民共和国专利法〉的决定》第一次修正
根据2000年8月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议《关于修改〈中华人民共和国专利法〉的决定》第二次修正)
目 录 第一章 总 则 第二章 授予专利权的条件 第三章 专利的申请 第四章
专利申请的审查和批准 第五章 专利权的期限、终止和无效 第六章
专利实施的强制许可 第七章 专利权的保护 第八章 附 则 第一章 总 则 第一条
为了保护发明创造专利权,鼓励发明创造,有利于发明创造的推广应用,促进科学技术进步和创新,适应社会主义现代化建设的需要,特制定本法。
第二条 本法所称的发明创造是指发明、实用新型和外观设计。 第三条
国务院专利行政部门负责管理全国的专利工作;统一受理和审查专利申请,依法授予专利权。
省、自治区、直辖市人民政府管理专利工作的部门负责本行政区域内的专利管理工作。
第四条
申请专利的发明创造涉及国家安全或者重大利益需要保密的,按照国家有关规定办理。
第五条
对违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造,不授予专利权。
第六条
执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位;申请被批准后,该单位为专利权人。
非职务发明创造,申请专利的权利属于发明人或者设计人;申请被批准后,该发明人或者设计人为专利权人。
利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造,单位与发明人或者设计人订有合同,对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的,从其约定。
第七条
对发明人或者设计人的非职务发明创造专利申请,任何单位或者个人不得压制。
第八条
两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造,除另有协议的以外,申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人;申请被批准后,申请的单位或者个人为专利权人。
第九条
两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的,专利权授予最先申请的人。
第十条 专利申请权和专利权可以转让。
中国单位或者个人向外国人转让专利申请权或者专利权的,必须经国务院有关主管部门批准。
转让专利申请权或者专利权的,当事人应当订立书面合同,并向国务院专利行政部门登记,由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。
第十一条
发明和实用新型专利权被授予后,除本法另有规定的以外,任何单位或者个人未经专利权人许可,都不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品,或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。
外观设计专利权被授予后,任何单位或者个人未经专利权人许可,都不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品。
第十二条
任何单位或者个人实施他人专利的,应当与专利权人订立书面实施许可合同,向专利权人支付专利使用费。被许可人无权允许合同规定以外的任何单位或者个人实施该专利。
第十三条
发明专利申请公布后,申请人可以要求实施其发明的单位或者个人支付适当的费用。
第十四条
国有企业事业单位的发明专利,对国家利益或者公共利益具有重大意义的,国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批准,可以决定在批准的范围内推广应用,允许指定的单位实施,由实施单位按照国家规定向专利权人支付使用费。
中国集体所有制单位和个人的发明专利,对国家利益或者公共利益具有重大意义,需要推广应用的,参照前款规定办理。
第十五条
专利权人有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号。
第十六条
被授予专利权的单位应当对职务发明创造的发明人或者设计人给予奖励;发明创造专利实施后,根据其推广应用的范围和取得的经济效益,对发明人或者设计人给予合理的报酬。
第十七条
发明人或者设计人有在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利。
第十八条
在中国没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利的,依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约,或者依照互惠原则,根据本法办理。
(1984年3月12日第六届全国人民代表大会常务委员会第四次会议通过。根据1992年9月4日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十七次会议《关于修改〈中华人民共和国专利法〉的决定》第一次修正。根据2000年8月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议《关于修改〈中华人民共和国专利法〉的决定》第二次修正)。
第十九条
在中国没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利和办理其他专利事务的,应当委托国务院专利行政部门指定的专利代理机构办理。
中国单位或者个人在国内申请专利和办理其他专利事务的,可以委托专利代理机构办理。
专利代理机构应当遵守法律、行政法规,按照被代理人的委托办理专利申请或者其他专利事务;对被代理人发明创造的内容,除专利申请已经公布或者公告的以外,负有保密责任。专利代理机构的具体管理办法由国务院规定。
第二十条
中国单位或者个人将其在国内完成的发明创造向外国申请专利的,应当先向国务院专利行政部门申请专利,委托其指定的专利代理机构办理,并遵守本法第四条的规定。
中国单位或者个人可以根据中华人民共和国参加的有关国际条约提出专利国际申请。申请人提出专利国际申请的,应当遵守前款规定。
国务院专利行政部门依照中华人民共和国参加的有关国际条约、本法和国务院有关规定处理专利国际申请。
第二十一条
国务院专利行政部门及其专利复审委员会应当按照客观、公正、准确、及时的要求,依法处理有关专利的申请和请求。
在专利申请公布或者公告前,国务院专利行政部门的工作人员及有关人员对其内容负有保密责任。
第二章 授予专利权的条件 第二十二条
授予专利权的发明和实用新型,应当具备新颖性、创造性和实用性。
新颖性,是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知,也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。
创造性,是指同申请日以前已有的技术相比,该发明有突出的实质性特点和显著的进步,该实用新型有实质性特点和进步。
实用性,是指该发明或者实用新型能够制造或者使用,并且能够产生积极效果。
第二十三条
授予专利权的外观设计,应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似,并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。
第二十四条
申请专利的发明创造在申请日以前六个月内,有下列情形之一的,不丧失新颖性:
在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的;
在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的;
他人未经申请人同意而泄露其内容的。 第二十五条 对下列各项,不授予专利权:
科学发现; 智力活动的规则和方法; 疾病的诊断和治疗方法;

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